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公司登记的证据效力研究
以刑民交叉视角为研究路径
作者:罗良华 周 伟  发布时间:2018-05-23 16:16:57 打印 字号: | |
  2013年12月28日,第十二届全国人民代表大会常务委员会对《中华人民共和国公司法》做出了重大修改,将注册资本实缴制改为注册资本认缴制。这一修改部分取消了国家对资本的管制,充分尊重了股东对资本的意思自治,对提高资本的利用率具有重要的意义。然而,在社会征信体系尚不完备的情况下,资本自由度的放宽,不可避免地会产生一些负效应,在实缴资本制之下已经出现的虚假出资、抽逃出资等问题有可能会加剧。在这种情况下,作为国家对资本管制手段之一的公司登记,本应承担更多的资本信用管制的责任,但事实上并非如此。公司登记机关以形式审查为主、实质审查为辅的审查方式并不能保证登记内容的真实性。当登记内容与实际情况不一致时,如何看待登记的内容、如何审查并认定公司登记的证据效力,就成了司法机关面临的课题。本文将从一件涉商事刑事案件的争议登记入手,来探讨公司登记证据效力的司法认定问题。

一、案例、争议与论题

(一)一起关于姓“公”还是姓“私”相争不下的案例

A县专项领域扶持办公室(以下简称专扶办)系该县财政全额拨款的正科级事业单位,主要负责全县专项领域的扶持和管理。被告人张某系专扶办主任,行政级别为正科级。2014年1月,张某与李某共同出资100万元成立了CQ恒盛有限责任公司(以下简称恒盛公司)。2015年1月国家某部委发布国家某专项扶持申报公告,公告要求申请单位必须是注册资本在1000万元以上的国有控股公司。为争取国家专项领域的扶持资金,专扶办于2015年1月10日以请示的方式请求A县人民政府财政拨款,以专扶办的名义认缴恒盛公司注册资本900万元。2015年1月30日,A县人民政府召开办公会批准专扶办的请示请求,同意认缴相应注册资本,要求县财政局负责划拨相应资金,同时决定如果获得国家专项扶持资金,将该资金转至县财政专用账户,以补助方式扶持相关产业,专款专用。2015年2月10日,恒盛公司完成工商登记,注册资本为1000万元,公司性质为国有控股有限责任公司,专扶办以国有出资人身份认缴公司注册资本900万元,持股比例为90%,张某和李某分别认缴公司注册资本50万元,持股比例均为5%。至2016年12月公司清算完成前,A县财政局并没有按照批准内容向恒盛公司注入认缴资本900万元,但A县专扶办一直作为股东,按照持股比例参与恒盛公司的分红。2015年5月10日恒盛有限责任公司获得国家专项扶持资金500万元,同日,恒盛公司将该扶持资金500万元转至A县财政局专项领域扶持专用账户。之后,县财政局将该款用于该县专项领域的政策扶持。2016年12月,恒盛公司完成资产清算,张某和李某两人将公司清算结余的200万元利润私分。2017年5月,张某、李某涉嫌贪污罪被A县人民检察院诉至A县人民法院。

(二)争议分析:公司的性质

贪污是国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者其他手段非法占有公共财物的行为。公共财物包括国有财产、……以及国家机关……管理、使用或者运输中的私人财产。张某和李某的行为是否构成贪污罪的关键是张某和李某是否侵占了公共财产,而认定两人是否侵害公共财产的决定性因素是恒盛公司的性质是否是国有控股公司。对此,在案件审理过程中出现了两种不同的认识:

第一种观点认为,对恒盛公司性质的认定应当坚持外观主义原则。国有资本认缴了恒盛公司的资本,完成了工商登记,国有出资人已经完成了取得股东身份的全部程序,故已经获得公司股东身份。虽然,国有资本在出资时存在瑕疵,但恒盛公司存续期间,并没有通过法定程序将其除名,还在之后的经营中按照持股比例向其分红,遵照当事人意思自治原则,应当认定专扶办具有股东身份。因此,应当按照工商登记的内容认定恒盛公司为国有控股公司。

第二种观点认为,对恒盛公司性质的认定应当坚持实质审查原则,按照实际出资情况认定其为非国有控股公司。因为,恒盛公司的国有控股股东身份是特定时期为了达成特定目的而获得的。国有出资人没有按照认缴约定向恒盛公司履行出资义务。恒盛公司获得的专项扶持资金以及其他国有资本并未进入恒盛公司的经营。由于国有出资人认缴的资本没有进入恒盛公司并对恒盛的实际经营产生作用,因此,应当按照实际出资情况,否定国有出资人的股东资格,恒盛公司不具有国有控股公司性质。

此外,对是否适用《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见〉》(以下简称:《意见》)第七条第二款规定亦存在两种截然相反的观点。《意见》规定:是否属于国家出资企业不清楚的,应遵循“谁投资、谁拥有产权”的原则进行界定。一种观点认为,县政府办公会明确表示认缴恒盛公司900万元注册资本,公司章程、工商登记清楚明确地记载国有认缴资本为900万元,国家出资是清楚的,不应当适用本款规定。另一种观点认为,国有资本认缴恒盛公司的股份的目的是为了获取国家的专项领域扶持资金,至于是否意图向恒盛公司注资、是否想参与恒盛公司的生产经营并不清楚,应当认定国家出资不清楚,应当适用《意见》的规定,按照实际出资认定公司的性质。

(三)论题对象的引入

无论是公司性质的争议,还是对《意见》的理解与适用,都绕不过对公司登记内容的认定问题,这是本文将要讨论的对象——公司登记的证据效力。

二、论题对象:公司登记的证据效力

(一)公司登记的证据效力的内涵

公司登记的证据效力是公司登记进入诉讼程序后的效力,即公司登记的内容进入诉讼程序后能否直接作为证据被法院不加审查而采信。 公司登记证据效力解决的是法院对于登记的内容如何采信的问题。有学者将其纳入公司登记的效力,称之为公司登记效力的证明效力。 这一说法具有一定的合理性,但应当一分为二地看待。在法制较为完善的国家中,有登记权限的机关主要有两种:一种是以德法日为代表的司法机关,另一种是英美以及我国为代表的行政机关。司法机关登记的客观性、权威性较强,证明效力较强,可以说引入登记的证据效力的必要性不强。以行政机关主导的登记,因其审查方式和权威性的原因,证明效力不如司法登记,因此,有必要引入登记证据效力的概念。此外,公司登记效力与公司登记证据效力不是一个概念,我们将在之后对两者进行比照分析,此处不再赘述。

(二)公司登记证据效力的由来

公司登记的证据效力问题来源于公司登记制度审查方式导致的民事权属的不确定性。公司登记具有的双重属性,既是一个程序和内容以公司自由意志主导下民事行为, 也是一个将登记事项进行确认的行政登记行为, 这一行为因为登记审查方式的原因导致对登记事项不具备法律上的确定力。2004年实施的《企业登记程序规定》和2005年实施的《企业登记管理条例》将旧的实质登记审查制改为新的以形式审查为主、实质审查为辅的新的登记审查制度。由申请人向登记机关提供登记材料,并对登记材料的真实性负责。登记机关收到申请人的登记材料后,对登记材料是否齐全、是否符合法律规定的形式进行审查。这种以形式审查为主、实质审查为辅的登记审查制度不能完全保证登记内容的真实性。其与司法机关一贯秉承的“以事实为依据,以法律为准绳”的司法准则是不完全契合的,甚至是背离的。尤其是在认缴资本制实施之后,随着虚假出资、抽逃出资等问题的加剧,这种理念与现实共同造成了我们之前提出的问题。

(三)公司登记证据效力审查对象的厘清

为什么会提出这个问题,是因为有学者认为公司登记证据效力的审查对象是行政行为的正当性,认为如果实质审查行政机关做出的登记后不采纳行政机关的登记会影响行政机关的权威性,破坏登记的公信力。 对这一点,我们是不赞同的。行政机关的登记如前所述是采取形式审查和实质审查相结合的方式,登记申请人对登记事项的真实性负责,登记机关只负责形式审查,这样必然带来登记可能存在虚假的问题。如果要对这一行政行为进行审查,那么审查的对象应当是审查行政机关登记时是否对申请材料的形式合法性和全面性进行了审查,而不是审查登记内容是否符合实际情况。一项内容虚假的登记可能其行政行为是合法的,而一项内容真实的登记其行政行为可能因为形式要件、程序不合法而非法。公司登记的证据效力是指司法权审查登记的内容是否属实以及是否应当将其作为证据采信,并不是对行政机关登记行为的合法性和合理性的审查。两者的对象不相同,这一点必须明确。司法实践中,我们也常常不采信行政机关做出的行政文书, 这不代表我们对行政行为的合法性进行了审查。

(四)现行法律没有确定登记的刑事证据效力

关于行政证据是否在刑事诉讼中采用的问题,2013年实施的新《刑事诉讼法》第五十二条第二款已经做出了明确规定:“物证、书证、视听资料、电子证据等行政机关搜集的证据材料,可以作为证据使用。”这一规定加强了行政执法和刑事司法的衔接,对提高刑事诉讼效率具有重要作用, 主要针对的是行政机关搜集的物证、书证、视听资料、电子数据等具有较强客观性的实物类证据。该类证据也不是不经审查就直接使用, 仍然必须加以审查,经查证属实后,才能作为定案依据,予以采信。公司登记属于行政机关对于登记申请人的申请事项予以确认的行为,并不属于本款规定的行政执法过程中搜集的客观性较强的实物类证据,加之对实物类证据依然需要查证后才能作为定案的依据,因此,对公司登记而言,《刑事诉讼法》第五十二条并没有确认其具有直接可以采信、不加审查的资格,没有确认公司登记的证据效力。这也为构建相应的司法认定规则提供了制度空间。

三、参照系:公司登记的效力

我们之前谈到有学者将公司登记的证据效力纳入公司登记的效力,认为其属于登记效力的证明效力,实际上这一观点混同了公司登记的证据效力和公司登记的效力,实际上公司登记的证据效力不同于公司登记的效力。为了更加深入地认识公司登记的证据效力,本文将选择公司登记的效力作为研究公司登记的证据效力比照分析的参照系。

(一)公司登记的效力的内涵

公司登记的效力是指公司登记在法律上所产生的效果,主要包括两个方面的内容:未履行登记的事项和已履行登记的事项在法律上对第三人产生的效果。 公司登记的效力分为:确认力、公信力和对抗力。 登记机关根据登记人的申请将公司的主体资格、营业范围等登记事项予以确认。 登记事项一经登记确认,便推定为真实、合法、有效,善意第三人基于对登记事项的信赖而与登记申请人发生交易,受到法律的保护。即使登记事项不真实,善意第三人也可以依照公司登记簿记载向登记义务人主张权利,登记义务人不得以登记失实为由进行抗辩。

(二)法律的规定:对公司登记效力的选择

《公司法》规定,公司登记机关对以虚报注册资本等方式取得公司登记的,可以责令改正、对责任公司、发起人、股东处以罚款,情节严重的,撤销公司登记或吊销营业执照。 股东应向公司全面履行出资义务, 不履行全面出资义务的,须向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

从《公司法》的规定看,不论是虚假出资,还是虚构注册资本,并不必然导致公司不能成立或发起人丧失股东身份,因为法律和司法解释规定了一定的补救方式。只要股东在规定的合理期限内完成补缴出资的,仍然视为已经出资,从而具备股东身份。只有那种具备情节严重的,被撤销公司登记或被吊销营业执照,丧失股东资格。

(三)理论的认识:外观主义的再认识

在之前介绍两种争议的观点时,有一种观点的持有者提到了外观主义。我国商法上所使用的外观主义,是经日本学者从德国的司法理论中翻译过来的概念,又被称为外观法理。 具体是指一方当事人做出某一行为,如果他方当事人合理地信赖其行为并根据他的行为行事,那么一方当事人主张的可能损害他方当事人因为信赖其行为所作出的相应行为而获得或者可能获得利益的行为将不被允许。 商法对外观主义的青睐,其价值追求体现在对于效率和安全的均衡,其重心仍然主要在于对交易安全和秩序的维护。 目的是保护合理信赖人的利益,使虚假的权利外观获得真实权利的外观地位, 减少和消除商事交易活动中的不安全因素,确保交易行为的法律效用和法律后果的可预见性。 外观主义的法律构成要件包括:外观事实的存在,外观事实的存在可归责于本人,相对人或者第三人对外观事实的信赖。

(四)法和理的总结:有限且不具备张力

1.登记证明的有限性。信赖登记第三人基于登记与公司进行交易,当公司财产不足以清偿债务时,其可以在未缴出资范围内向未缴出资股东,其他股东或者发起人主张连带清偿责任, 也可以在未出资本息范围内向未履行出资义务的股东主张补充赔偿责任。 能主张登记真实,能对登记产生信赖利益并主张权利的仅仅是信赖利益第三人,其证明的内容具有有限性。

2.外观主义的局限性。外观主义意在通过赋予可能虚假的事实以真实权利的外观,提高交易的效率,维护交易的安全。 从其目的看,外观主义侧重于保护的是与本人交易的相对人或第三人的利益, 对本人(也是是登记者内部的关系)似乎并没有解释的张力。从保护的权利看,外观主义保护的是第三人对登记的信赖利益,并不是保护所有人的权益,将其运用到所有人身上存在逻辑偏差。因此,运用外观主义来解答我们之前的争议在适用对象和适用逻辑上均有其理论上的局限性。

四、初步结论:公司登记证据效力的司法认定规则

(一)第三人利益保护:信赖利益保护原则

在涉及第三人信赖利益时,法院对待公司登记的证据效力,应当按照信赖利益保护原则,直接采信公司登记的内容。这是因为公司登记效力保护的对象是善意第三人,认定登记的证据效力,应当与这一价值追求相一致。这样既遵守了法律关于登记对抗效力的规定,也维护了政府的权威性,这样的证据采信规则实质是商事外观主义原则的延伸。

信赖利益作为一个行政法上的概念时,是指由于政府的权威性、公益性与专业性使公民信赖政府应当对其公共管理行为所导致的损失加以补偿。 信赖利益保护原则强调行政机关撤销、变更已经生效的行政决定必须因法定事由,且赔偿给行政管理人相关损失。 信赖利益原则要求维护行政行为的权威性,使信赖行政行为的人的利益不受行政行为恣意改变的侵害。

就公司登记而言,如前所述,政府基于申请人的申请对其提出的申请事项进行形式审查后,以登记簿的形式予以记载,这是一种行政权对民事权利的形式确认。出于交易安全的考虑,法律赋予其可以信赖的外观,第三人基于信赖登记的可信赖外观与登记申请人进行交易,登记申请人不得以登记不属实对抗善意第三人。这既是未经登记不得对抗第三人的法律规定对司法认定规则的必然要求,也是登记外观效力在证据法上的延伸。此时,如果在审查登记的证据效力时进行实质审查,并否认登记内容的证据效力,那么法律规定的登记对抗效力将成为一纸空文,外观主义原则也将形同虚设,这无疑会增加交易相对人对登记对象的审查成本,不利于维护交易安全。因此,从保护既存利益的角度出发,诉讼中涉及善意第三人利益时,法院应当将公司登记作为证据采信。

(二)股东、公司之间:形式审查原则,允许反证对抗登记的效力

对登记证据效力的认定,其实是一个价值选择的过程。对第三人而言,登记具有公示公信的效力,登记侧重于维护交易安全,保护第三人对登记的信赖利益。然而,对股东内部关系而言,登记仅具备形式要件属性,不具备实质要件属性。鉴于股东之间的纠纷,多涉及形式和实质的不一致,在价值选择中,应当侧重于维护交易公平,保护实际投资者利益。因此,当此类纠纷发生时,我们建议在审查登记的证据效力时应当坚持形式审查原则,但允许提出反证、对抗登记的效力。

资本认缴制的实施,目的在于放宽国家对资本的管制,让资本认缴者可以采取更为灵活的方式参与公司的经营,通过增加资本自由度的方式,提高资本利用率,以此来增进社会财富,其并不是鼓励出资不诚信的行为。按照相关法律规定,对于违反义务的股东,公司可将其除名,且被除名股东的股东资格以登记主张股东资格将得不到人民法院的支持。 这说明在解决公司股东内部之间的纠纷时,人民法院认可股东会对将经公司合理催告之后仍不履行义务的违约股东作出除名决议的行为。虽然这种除名以合理催告为前提,但其表明登记并不能当然确定违约股东具有股东资格。公司登记对公司的其股东而言,只具有初步的证据作用,如果违约股东在不具备法定条件的情况下,要求确认其股东资格,必须提供充分的证据,否则诉讼请求将得不到支持。

(三)实际出资人和公司、股东之间:无直接证据效力,不损害公司的人合性

对公司登记而言,其只涉及名义股东与公司、公司其他股东之间的关系,不涉及实际股东和公司、其他股东之间的权利义务关系。在名义股东和实际出资人之间发生纠纷,登记对实际出资人不产生直接证据效力。因为实际出资人和名义股东之间的权属关系、纠纷的处理与登记没有直接关联性。 我国《公司法》也采取了这样的主张,在实际出资人和名义股东之间因为投资权属发生争议时,实际出资人以实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利,人民法院予以支持。名义股东以股东名册、登记否认实际出资人出资利益的,人民法院将不予支持。 实际出资人与名义股东之间纠纷的处理依据是双方关于投资的约定,只能分享投资的收益,而不能获得股东权利。这是因为公司除了具有资合性,还有人合性。未经法定人数的股东同意,实际出资人并不能获得股东资格。

(四)禁止反言或者不当获利

并不是所有的关于公司登记的证据效力均适用形式审查或者实质审查原则,抑或形式审查为主、可提供反证的原则,在登记申请人以虚假登记企图不当获利或者违背之前的承诺时,应当按照登记内容,认定相关事实,也就是禁止登记申请人反言或者以虚假登记获取不正当利益。

“禁止反言”指假如某人以言语或者行动的方式向他人声明履行某项义务或者让某人具有某项资格,但声明人不履行某项义务,出尔反尔,应当由声明者承担相应的责任。禁止反言决定了当事人一方有权信赖另一方提出的事实的真实性,当一方当事人的叙述或者行为已表明特定的事实的时候,他就不应当被允许推翻其郑重承诺过的事实。 从公司的登记来看,公司股东不能利用公司的虚假登记获取利益,同时股东因虚假登记承担责任时,不能主张登记虚假,以此来逃避相应的责任。禁止反言或不当获益可以说是登记证据效力的价值判断的终极版,是证据内容在交易公平和效率之间的最终取舍。

五、回溯运用:登记不实不应成为逃脱不利损害的借口

通过前述讨论,可以整理出切入本文第一部分所提到案例的处理思路:恒盛公司在改制的过程中,国有出资人认缴了出资本额,但并没有履行出资,然而,恒盛公司却没有通过法定的程序将其除名,反而对国有出资人的股东资格予以了认可,利用其国有控股公司的身份进行了生产经营,并按照出资份额向国有出资人分配了利润,根据当事人意思自治原则,应当确认其国有控股公司的性质。部分出资人利用国有公司的性质参与经营,在获取了大量利润之后,为了自身利益侵吞公司财产,理应承担相应的法律责任。在事情暴露之后又利用国有出资人出资不实,意图逃脱不利后果,违背了不当获益和禁止反言原则。至于出资以及专项扶持资金的归属问题,我们认为可以另案处理。这一观点也有最高人民法院的相似观点支持。

结 语

资本认缴制改革是我国公司制度的一次里程碑式的改革。作为司法机关,我们有责任鼓励诚信交易,制裁违约行为,为改革和发展营造良好的法治环境。 具体到公司登记的证据效力审查时,应当按照保护对象的不同,采取不同的方式,平衡交易各方的权利诉求。第一,涉及第三人利益时,应当坚持形式审查,维护登记的公示公信力。第二,在处理股东内部之间的纠纷时,应当以形式审查为主,允许其提出反证对抗登记的效力;第三,在处理实际出资人和名义股东纠纷时,登记并没有直接的证据效力,因为登记与两者之间的纠纷没有直接关联性;最后,任何股东、单位都不能利用登记获取不当利益,逃避不利损害。

(作者单位:成都高新技术产业开发区人民法院)
责任编辑:彭茂原

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